1樓:咋地不服啊
據我國《擔保法》規定:第三人為債務人向債權人提供擔保時,可以要求債務人提供反擔保。
擔保機構對申請為其提供擔保的企業,要求申請企業必須提供相應的反擔保措施,包括:抵押反擔保、質押反擔保、企業或個人的保證反擔保、保證金反擔保等。擔保機構根據企業和專案的實際情況,可採用一種或幾種反擔保措施。
保證是指第三人為債務人的債務旅行作擔保,由保證人和債權人約定當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或承擔責任。
抵押是指債務人獲第三人以其確定的不動產或動產不轉移占有,以該財產作為債券的擔保,當債務人不履行債務時,債權人有權按照擔保法及有關解釋細則規定,以該財產折價或者拍賣、變賣該財產的價款優先受償。
質押包括動產質押和權利質押。動產質押是指債務人或第三人將其動產移交債權人占有,以該動產作為債權的擔保;權利質押是指債務人或第三人將其物權以外的可讓與的財產權為標的,作為債權的擔保,當債務人不履行債務時,債權人有權依照擔保法及有關解釋細則規定,以該財產或財產權
利折價或者拍賣、變賣所得的價款優先受償。
保證金反擔保是指債務人或第三人將合同雙方當事人所約定的一定數額的現金存入保證人所指定的賬戶,由保證人占有作為債務人不履行債務的擔保,債務人不履行債務導致保證人代為償還債務後,保證人可以以該筆現金優先受償。
一、反擔保措施
(一)抵押反擔保措施及操作程式
1.企業提供抵押物的範圍。
(1)下列財產可以抵押:企業所有的房屋和其他地上定著物;企業所有的機器、交通工具和其他財產;企業依法有權處分的國有土地使用權、房屋和其他地上定著物;企業依法有權處分的國有機器、交通工具和其他財產}企業依法承包並經發包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權;企業依法可以抵押的其他財產。
(2)下列財產不得抵押:土地所有權;耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但依法承包並經發包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權和以鄉(鎮)、村企業的廠房等建築物抵押的,其占用範圍內的土地使用權須同時抵押的除外;學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;所有權、使用權不明或者有爭議的財產;依法被查封、扣押、監管的財產;依法不得抵押的其他財產。
2.申請企業需向擔保方提交的抵押反擔保資料。
抵押物清單;抵押物所有權證明;抵押物評估材料;有處分權人同意抵押的抵押宣告書』抵押物投保證明。
3.抵押反擔保操作程式。
(1)合同當事人就財產抵押的,應當辦理抵押物登記手續;
(2)辦理抵押物登記,應當向登記部門提供主合同和抵押合同、抵押物的所有權或者使用權證書或者影印件。
(3)辦理抵押登記的部門如下:
①以無地上定著物的土地使用權抵押的,為核發該土地使用權證的土地管理部門;
②以城市房地產或者鄉(鎮)、村企業的廠房等建築物抵押的為縣級以上地方**規定的部門;
③以林木抵押的為縣級以上林木主管部門;
④以航空器、船舶、車輛抵押的為運輸工具的登記部門,
⑤以企業的裝置和其他動產抵押的為財產所在地的工商行政管理部門;
⑥以上財產之外的其他財產抵押的,合同當事人可向抵押人所在地的公證部門辦理抵押合同公證。
(4)反擔保抵押率:不動產抵押率(按淨值計算)不高於一定值(如60%);可轉讓動產抵押率(按淨值計算)不高於一定值(如50%)。
(二)質押反擔保措施及操作程式
1.企業提供質押物的範圍。下列權利可以質押:匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;依法可以轉讓的股份、**i依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權;依法可以質押的其他權利。
可以作為抵押的動產也可以設定質押,將動產轉移給保證人占有。
2.申請企業需向擔保方提交的質押反擔保資料。質物清單、質物所有權證明、質押物評估材料、有處分權人同意質押的質押宣告書。
3.質押反擔保操作程式。 。
(1)合同當事人以動產質押的,應當在合同約定的期限內將動產交付質權人。
(2)合同當事人以權利質押的,應當辦理以下手續:
①以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的應當在合同約定的期限內將權利憑證交付質權人;
②以依法可以轉讓的**出質的,應向**登記機構辦理出質手續;
③以有限責任公司的股份出質的,應適用法股份轉讓的有關規定;
④以依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權出質的,應向其他管理部門辦理出質登記。
(3)質押反擔保質押率。可轉讓動產質押率(按淨值計算)不高於一定比例(如50%)}智財權質押率不高於評估價值的一定比例(如50%).有價**質押率不高於現值的一定比例(如80%):
非上市公司股權質押率不高於所佔淨資產的一定比例(如50%);上市公司股權質押率不高於所佔淨資產一定比例(如60%)。
(三)保證反擔保措施及操作程式
1.保證反擔保企業應向擔保方提供以下資料:營業執照(副本影印件);驗資報告;當期(季、月)的財務報表和經合法中介機構驗證的近兩年度的財務報表(附審計報告),主要包括資產負債表、損益表和現金流量表等:貸款卡及查詢結果;同意提供保證反擔保的董事會決議;企業《章程》;法人代表證明(委託)書和法人代表(或委託人)身份證。
2.保證反擔保的審查程式按照對申請企業的審查程式進行。
(四)應收賬款質押形式
採用應收賬款質押的,其應收賬款額應在擔保額的1倍以上,且應收賬款先於貸款到期時回籠的,該應收賬款應部分提存用於還貸。
(五)保證金反擔保形式
採取保證金反擔保形式的,原則上保證金交納比率為擔保額的20%。如果被擔保企業到期不能履行償貸義務,保證金即為代償金;被擔保企業到期履行償貸義務後,擔保公司將如數退還保證金。
2樓:工保網
工程擔保中的反擔保:法律要點與實務概況-工保網
為保證第三人對債務人追償權的實現,我國《擔保法》第4條規定:第三人為債務人向債權人提供擔保時,可以要求債務人提供反擔保。反擔保也叫求償擔保,顧名思義,即第三人為債務人向債權人提供擔保時,由債務人反過來為擔保人所提供的擔保。
在工程承包中,反擔保頗為常見:如我國工程擔保市場的主要擔保人商業銀行,由於其在工程擔保業務中面臨諸多風險,且在掌握工程擔保資訊和技術知識中處於劣勢等不利情況,因此往往要求被擔保人提供反擔保。
反擔保的擔保物件是原擔保人對被擔保人的追償權,因此反擔保的責任範圍與擔保人對債務人的追償範圍相同:反擔保可以保證擔保人很快追回部分或全部損失,可謂是維護擔保人的利益、保障其將來可能發生的追償權順利實現的有效措施。
對於工程擔保市場的每乙個主體而言,了解反擔保的法律和實務要點茲事體大。
1工程擔保反擔保的法律要點
根據司法解釋,反擔保的成立需滿足4個要件:1)第三人先向債權人提供了擔保,才能有權要求債務人提供反擔保;2)是債務人或債務人之外的其他人向第三人提供擔保;3)只有在第三人為債務人提供保證、抵押或質押擔保時,才能要求債務人向其提供反擔保;4)須符合法定形式,即反擔保應採用書面形式,依法需辦理登記或移交占有的,應辦理登記或轉交占有手續。
(反擔保書面形式示例)
第一要件強調了反擔保的從屬性質:反擔保合同是擔保合同的從合同,沒有擔保合同則反擔保不成立。第二要件限定了反擔保的法律關係:
只有同時存在三方法律關係主體,即債權人、債務人和擔保人時,也就是債務人和擔保人不是同乙個人時,才能產生反擔保。
第三要件明確了反擔保的法定方式:反擔保的方式包括保證、抵押和質押三種(有別於擔保的保證、抵押、質押、留置和定金五種方式,留置擔保和定金擔保不能產生反擔保),也叫做求償保證、求償抵押和求償質押。可以是債務人提供的抵押或者質押,也可以是其他人提供的保證、抵押或者質押。
具體到工程建設領域,工程擔保中常見的反擔保措施主要有信用擔保、抵押(質押)擔保、保證金擔保三種。信用擔保一般是由申請企業股東或關聯企業、合作夥伴等提供的連帶責任保證擔保;抵押(質押)擔保包括不動產和生產工具(包括建築材料、工程裝置)抵押、權利質押、附條件的合同權利轉讓等;保證金擔保即要求申請企業按照保函金額一定比例提供保證金擔保。
2工程擔保反擔保的實務概況
作為工程擔保的信用風險轉移機制,嚴格的反擔保對於三大工程擔保主體而言舉足輕重:擔保人為債務人提供的擔保金額少則百萬、多則數億,而所收取的擔保費用平均而言卻不足2%,因此以反擔保作為出具擔保的條件,是擔保主體規避信用風險的普遍選擇。
商業銀行:現金質押為主,信用擔保為輔
作為在追償時占有相對優勢的主要擔保人,商業銀行在應工程承包方申請向業主開具工程擔保保函時,除一般保證格式的小金額保函不需要提供反擔保外,其他情況往往都要求反擔保。
以中國銀行為例,無論在投標保函還是質量/維修保函、預付款保函中,申請條件中都有「在我行有授信額度或繳納足額保證金或提供我行可接受的足額擔保」一項。
這也是商業銀行慣於採取的反擔保措施:在授信的同時還要求企業提供佔據保額10%-30%的保證金(現金質押),抑或是由其他企業為申請企業提供信用擔保(亦即「互保」)。
實踐中,商業銀行應注意規避建企互保可能引發的擔保鏈危機。2023年度爆發的浙江天煜建設互保危機事件,便是擔保鏈危機的現實案例。
擔保公司:實物抵押為主,現金質押為輔
反擔保是工程擔保公司減少、分散或化解建設工程擔保風險的主要措施。基於擔保實力與擔保風險的綜合考量,除現金質押證明外,足額抵押物往往是擔保公司普遍採取的反擔保措施。
《擔保法》第三十五條規定:債務履行期間屆滿抵押權人未受清償的,可以與抵押人協議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償。這意味著,當擔保人無法向被擔保人追償時,擔保人可以對反擔保中的抵押和質押物品進行清算拍賣。
而對於被擔保人因違約行為導致破產清算的,擔保人對其財產在清算前享有優先追償權。
實踐中,工程擔保公司應注意反擔保手續辦理的合法合規:在開具反擔保合同前,應要求被擔保人出具權力憑證並移交質押物;也應在開具反擔保合同後,及時到市一級公證機關辦理反擔保合同和抵押合同的公證。
保險公司:信用擔保為主
作為專門從事風險經營的金融機構,保險公司在工程擔保領域優勢顯著:其雄厚的經濟實力賦予了險企相當的賠付實力;其專業的風控能力也給予了險企相當的擔保風控水平。
保險公司對於工程擔保的反擔保措施多體現為信用擔保:通過審查被擔保企業的信用和履約能力,保險公司會對信用風險低的企業直接承保,或要求信用風險較高的企業另外出具信用擔保。
整體而言,有限的反擔保設定往往集中於質量保證保險、預付款保證保險、履約保證保險等保險時效長、擔保風險高的險種中。如原保監會於2023年11月披露的中國人民財產保險股份****建設工程質量保證保險條款中便出現了反擔保條款。
實踐中,保險公司較少要求投保企業提供現金質押或財產抵押反擔保,因此其投保時效相對銀行保函、擔保保函更高,對於建築企業而言投保成本也顯著降低。
作為工程風險轉移的一種手段,工程擔保是由保證人暫時承擔被保證人的信用風險,然後保證人可通過反擔保很快追回部分或全部損失——反擔保措施有助於擔保關係的設立。當然,其應用會隨著環境、條件、主體等因素變化而改變。發展中國特色的工程擔保反擔保制度,也是工程擔保新時代向我們丟擲的實踐問題。
反擔保的區別,反擔保與擔保的區別?
感情專業諮詢可可 反擔保中的債權人為原本擔保人 反擔保是以原擔保有效存在為前提的 反擔保僅限於約定擔保 反擔保所擔保的實際是原本擔保人的追償權。由於原本擔保人的追償權是在一定條件下才出現的,因此反擔保所擔保的屬於未來的債權,這一點與最高額保證 最高額抵押同。擔保適用的原則 方法 標的物 擔保物種類均...
反擔保人有何風險做了反擔保對反擔保人有什麼影響
您好 根據您的描述,您因為是反擔保人,因此如果到時借款人還是無法返還借款而擔保人承擔了擔保責任,則您作為反擔保人有可能會被要求承擔相應的賠償責任的。擔保法第六條 本法所稱保證,是指保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。如果做擔保人了又想反悔 第十二條 同...
反擔保的擔保物件是擔保人向債權人擔保後,擔保人不能向債務人追
實踐中擔保會涉及到一些複雜的人際關係或財產關係 比如,甲找到乙借錢,但乙與甲關係一般,要求擔保,甲於是提出用自己的汽車做抵押,但因為抵押不轉移占有,乙擔心即使抵押萬一甲將汽車撞毀或將汽車隱匿,自己還是有可能實現不了抵押權,於是乙依然不同意借錢,這時甲找到了關係較好的丙,由丙做保證人,因丙有固定工作,...